青年律师如何开展法律尽职调查?

09-07 13:52 首页 法律人小镇




在律师的非诉业务中开展法律尽职调查越来越普遍,但是尽职调查却无统一标准。实务中,虽然少数的机构会有内部的尽职调查指引,但是绝大多数都是依据主办律师的个人经验展开。小编分享一下开展法律尽职调查的一点经验,和大家共同探讨交流。



一、开展尽职调查前的准备工作

1、了解将开展项目的交易背景、交易结构,归纳尽职调查要点


项目不同的交易背景、交易结构,尽职调查要点是不同的。如项目属于中长期权益类投资如股权投资,则交易主体的所在行业、主营业务、实际控制人、管理团队等无疑需要重点关注;如属有担保物的债权投资类项目,则担保物的权属、抵质押登记政策无疑是重中之重。主办律师如能够迅速的归纳该交易项下的尽职调查要点,会极大的提高尽职调查的效率。


委托人对项目采取何种交易结构不仅直接决定了交易主体(即尽职调查主体),还可能会要求主办律师对交易结构中所涉的标的资产、担保措施等出具法律意见。特殊情况下,虽然委托人在决定开展项目时可能已多次论证过项目的交易结构,但是在法律尽职调查报告当中仍然可能要求主办律师论证该交易结构的合法性、合规性。


2、确定尽职调查的具体内容及资料清单


在充分了解了项目交易背景、交易结构后,主办律师需要确定交易主体、标的资产及从权利、担保物、质押物、保证人资产等尽职调查内容,并及时向被尽调方出具尽职调查资料清单。


3、充分利用互联网查询交易主体及涉诉情况


在进场前,利用互联网初步查询各交易主体及涉诉情况。如大家都知道在全国企业信息公示系统查询交易主体的工商登记信息,但各地方都还是建立了自己的信用网,为保险起见主办律师仍应在交易主体注册地信用网上进行查询。实践中还会遇到全国企业信息公示系统上登记的企业股权出质信息与工商档案中的登记不一致的情形,需及时和被尽调方沟通;在被执行人信息网上查询其涉诉信息,在成都地区的话还应该查询成都法院信息公开网;查询交易主体的官网了解其业务结构,亦可通过企业信息微信版、启信宝等软件查询实际控制人名下的关联公司等等。


通过各种手段有效的收集前述相关信息,在尽职调查开展过程中无疑会更加的有的放矢。


4、要懂被尽调方所处的行业,熟悉其业务模式


能够充分的了解被尽调方所处的行业及业务模式,这是做好尽调的大前提。每个人都有自己的一套方法,若属于尽调律师熟悉的领域和行业,则不必多言;若属不熟悉的领域和行业,则可查阅被尽调方所在行业的上市公司或公众公司的招股说明书,这些公司披露的公司业务模式,法律环境,税收环境等重要信息都是值得关注的。如交易主体属房地产行业,则“五证”、“432标准”,有无售后返租模式,车库中是否有人防工程,所售房屋中是否有拆迁补偿房,是否实行销售网签备案制度,项目中途是否调规,与施工方有无房屋折抵工程款的约定等等都是需要特别关注的。


实践中,被尽调方的对接人一般还是对尽调律师怀有戒备心理的,有一些都是非常谨慎的。要时刻记住,如你不主动要求,被尽调方是不会主动给你相关资料或披露相关信息的。


此外,建议长期的阅读某一类的行业资讯和专业期刊,这样对尽职调查工作会非常有帮助的。


二、多查证、多访谈、多走访,确保第一手资料

法律尽职调查过程中,确保自己获取的是第一手资料的方式就是多走访、多访谈。尽可能多的对被尽调方相关人员进行正式的和非正式的访谈,如能够对访谈进行记录并获取对方签字是极好的。


1、多走访相关部门,会有意外的收获。


比如去工商部门查询企业档案的时候,工作人员会冒句“你们不是刚查过的嘛”之类的话语,或查阅其工作薄会发现交易主体近期可能频繁的来工商调档,主办律师就需要注意交易主体近期的对外融资活动比较频繁,则需要与委托人及时沟通是否签署相关的融资排他性协议。当年对某个项目尽职调查,在项目现场觉着一切都正常,可是到房管部门咨询的时候,却被告知该项目的地下车库因为其他原因被房管部门勒令停止销售。事后想想都后怕,如果无法销售的车库被作为抵押物,那资金监管账户上是基本上不会有资金回流,对项目的负面影响不言而喻。


2、该查证的必须查证。


除工商档案中章程及修正案需自查外,基础证照、抵押物权属证书等必须核对原件,并且当场去主管机关打印抵押物权属资料,查阅档案。记得有个项目,发生违约去查封的时候才发现压根就没有该地块的地籍资料,说明债务人提供的资产线索都是假的。若被尽调方无法提供房产证、土地证原件,则极有可能被债权人收走或被抵押权人留置。因此,核对原件、在主管机关查阅档案并如实披露是非常重要的。


3、至少要去一次项目现场。


主办律师要争取去项目现场至少一次,实地勘察抵押物现状,是否在建,是否已设有租赁等情形均需如实披露给委托人并在合同中作相应的条款安排。


如果条件允许,可挑被尽调方的几个上下游重点客户去拜访一下。


三、撰写尽职调查报告,表述要客观,具体,有材料支撑

先期现场收集回来的资料都要落成书面报告,在撰写的时候,要客观、具体,有材料支撑。


保留好工作底稿的同时,要充分的披露无法查证的事项。需要特别注意的是,交易主体的涉仲裁案件是不会上网的,则需在合同中“承诺与保证”条款中考虑加入未涉仲裁案的内容。


来源|尤扬律师事务所

整理编辑 | 华浩品牌部

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